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  辅导:合同管理| 三项控制| 理论和法规| 案例分析

2013年监理工程师《合同管理》复习讲义第二章6.2

2013-05-07  点击: 次  建培教育

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  5.承担违约责任的方式(五种方式)

  5.1 继续履行

  5.2 采取补救措施

  5.3 赔偿损失

  5.4 支付违约金

  5.5 定金罚则

  5.1 继续履行-一般规定

  ■违反合同当事方在对方的要求下,在自己能够履行的条件下,对未履行部分继续履行

  ■继续履行不论违约方是否承担了赔偿金或承担了其他形式的违约责任

  ■金钱债务必须继续履行(无其它替代物)

  5.1.1 不继续履行的情况

  ■法律上或事实上不能履行

  ■标的物不适于强制履行或履行费用过高

  ■债权人在合理期限内未要求履行

  5.1.2 施工领域中的案例

  施工合同中约定了施工期限,承包人没有按期完工,承包人应当支付延期竣工的违约金,但发包人仍然有权要求承包人继续施工

  5.2 采取补救措施

  ■指违约方采取的修理、更换、重新制作、退货、减少价格或报酬等措施

  ■是施工单位承担违约责任的常用方法

  ■对质量不合格的违约责任的处理顺序是:

  约定-协商确定-遵照交易习惯-适用合同法规定

  ■根据建设项目的性质及损失,选择适当补救方式

  5.3 赔偿损失

  ■赔偿损失的额度

  ◇损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见或应当预见的损失

  ■非违约方的责任(减损的义务)

  ◇当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大,当事人因防止损失扩大而支出的合理费用,由违约方承担;没有采取措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失请求赔偿

  【例题·多选题】(2011年真题) 根据《合同法》,下列关于违约赔偿损失的说法中,正确的有( )。

  A.损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失

  B.损失赔偿额不应包括合同履行后可以获得的利益

  C.损失赔偿额不以合同当事人订立合同时预见的违约损失为限

  D.损失赔偿额不包括未采取适当措施致使扩大的损失

  E.损失赔偿额包括当事人因防止损失扩大而支出的合理费用

  【正常答案】ADE

  【答案解析】关于损失的赔偿额:①应当相当于违约行为所造成的损失;②包括履行合同后可获得的利益;③不得超过违反合同一方订立合同时应当预见的因违反合同可能造成的损失。当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大,没有采取措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失请求赔偿,当事人因防止损失扩大而支出的合理费用,由违约方承担。参见教材P46。

  5.4 支付违约金

  ■当事人可以约定因一方违约而应向另一方支付一定数额的金钱

  ■约定违约金低于实际损失,可以请求法院或仲裁机构予以增加

  ■约定违约金过分高于实际损失,可以请求法院或仲裁机构予以适当减少

  ■违约金与赔偿损失不能同时采用,如果约定了违约金,就应当支付违约金

  【例题·多选题】(2009年真题)下列有关违约金的表述中,错误的有( )。

  A.合同中必须约定违约金

  B.约定的违约金低于实际损失,当事入可以请求人民法院或仲裁机构予以增加

  C.约定的违约金过分高于实际损失,当事人必须按约定的违约金执行

  D.合同中未约定违约金,当事人一方可以要求对方依法支付违约金

  E.违约方支付违约金后,对方仍有权要求其履行债务

  【正确答案】ACD

  【答案解析】A合同中不一定要约定违约金具体的数额; C约定违约金过分高于实际损失,可以请求法院或仲裁机构予以适当减少;合同中未约定违约金,按照赔偿损失的条款来执行;参见教材P45、46。

 

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